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张小鹏:中行原油宝爆仓内外部法律及风险控制分析

所属分类:时事聚焦    发布时间: 2020-04-23    作者:银川兴诚会计咨询服务有限公司
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张小鹏:中行原油宝爆仓内外部法律及风险控制分析

背景 ——

2020年4月22日,中国银行股份有限公司(以下简称“中国银行”)发布公告:”WTI原油5月期货合约CME官方结算价-37.63美元/桶为有效价格。”随后,该消息在微信各群和朋友圈之间不胫而走,网络上也纷纷传播着有关中国银行一款产品“原油宝”爆仓的新闻。关于这款产品爆仓发生的巨额亏损,坊间均有报道,故不再赘述。本文着重从法律角度进行内外部的分析,并提出一些风险控制的举措,以供参阅。

张小鹏:中行原油宝爆仓内外部法律及风险控制分析

一、中国银行是否可以移仓来保持流动性和避免亏损?

从法律关系上讲,作为中国银行界少数WTI纽约商品交易所(以下简称“纽交所”)场内交易商,中国银行需遵守其与纽交所签署的协议及相关交易规则,因此中国银行可以根据协议,接受合格的场外交易商或自身内部合格机构的委托进行在纽交所规则下的原油期货合约买卖等交易。

原油宝对投资人较为有利的因素是低起买点(即一桶起买,而国际标准化原油期货买卖单位通常是一千桶)、T+0交易、可以用网银、手机银行进行交易、无杠杆等特点,个人只要持自己的身份证去中国银行柜台或通过电子渠道申请综合保证金账户并满足中国银行对投资者要求等条件就可以操作“原油宝”投资,可以说比操作“余额宝”投资并不会复杂太多。背后的客户大部分是对原油实物完全没有交割、仓储、运输能力的投资者,投资者签订《中国银行股份有限公司金融市场个人产品协议》等法律协议后即可以对中国银行原油期货产品进行交易。

该协议一旦签订,修改协议必须经过双方协商一致同意,协议中会约定中国银行和投资人的权利义务,比如保证金、购买期货合约、多空方向、投资人客户平仓、交易商移仓(可能有)等条款。根据目前国内监管口径,交易商不可以未经客户同意强制平仓,但可以通过移仓操作来保持投资流动性以避免亏损和争取利润。

二、引发“原油宝”爆仓的潜在法律因素

从法律角度来分析本次中行“原油宝”爆仓,可能存在如下可能:

1.中国银行作为做市商场内交易商,在与纽交所的法律关系下发生违约、或者失误、疏忽大意。笔者关注到4月初纽交所对交易规则进行修改,允许负值交易。如果纽交所未将该修改以规定的方式公布或者通知中国银行,那么中国银行可以以纽交所未尽到约定或交易所交易规则下的通知义务为由追究纽交所相关法律责任,追究的准据法和管辖法院则需依照中国银行与纽交所之间的协议约定。同时,也存在中国银行失误未察觉,或者虽然收到通知但对今年罕见的原油价格波动没有足够的准备,一个负值交易方式的产生叠加原油价格的剧烈波动导致措手不及的情况。中国银行必定会对此事进行调查,调查结果中可能会一窥究竟。

2.中国银行与投资人之间,根据签订的有关协议,中国银行发行并于本月到期的原油期货产品是否为孤立产品或一系列月度产品之一?如果是前者,那么中国银行存在坊间传言的中国银行或其工作人员持有较大手空单做空4月原油期货的可能;如果是后者,在排除其他因素的情况下,笔者认为应该主要是投资人选择的4月原油期货合约与罕见的原油期货暴跌形成的耦合效应,则中国银行对此无需承担责任。

3.中国银行在本次爆仓事件中的内部风险管理。“原油宝”作为一款期货类较高风险的投资产品,而中国银行作为中国.大的涉外银行,不可能没有有序的风险管理制度,但这些制度究竟有无真正被实际遵守,以及是否存在“名义遵守,实质损害”,即交易商遵守了形式上的监管要求及内部制度而导致效率损失或不可能完成的合规动作,进而造成了客户的巨大损失。对此,我们不得而知。笔者以长期在类金融行业的法律工作经验,越庞大的组织体,越容易发生此类风险管控缺失的可能。

4.中国银行对5月份原油期货合约是否有移仓的义务?因为笔者未能拿到中国银行与客户签署的相关协议,所以无从判断中国银行本次是否有对4月份原油期货合约移仓的义务。但是,从期货交易惯例上来看,本次爆仓的原油期货交易量不大,为非主力合约,在流动性将要枯竭之时,交易商从交易管理、维护客户基本权益的原则上均会对合约进行移仓。虽然从WTI原油期货5月当前价格来看,价格也不甚理想,但至少不会发生爆仓甚至倒亏。笔者认为,即使中国银行与客户签署的相关协议未约定中国银行的移仓义务,投资者也可以依据移仓为交易商基本惯例性义务或者期货行业基本“公序良俗”来抗辩中国银行确认有效价格并结算后的追索行为,甚至可以联合调查本次交易内幕,或者向国家有关部门进行控告,使得此次事件水落石出。

三、后记

总之,虽然本次“原油宝”爆仓事件迷雾重重,但我们应当相信在中国银行、国家有关部门的境内外调查报告及律师等社会力量的协助下,中国银行、投资者的权益都会得到保护和救济。

.后,笔者建议有关产品监管机关,需对低门槛期货产品的市场风险、交易风险、交易商内部风险进行更加严格审慎的控制,尤其要加强对境外交易人员经验和道德品质的调查,提升该等产品的安全性,保护广大投资者的合法权益,维护社会经济秩序稳定。


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